Наш девиз:
Как много дел считались невозможными, пока они не были осуществлены.
Плиний старший

+7 495 236 73 38 (многоканальный)

Контактная информация 

«Оборотный» штраф для энергетиков

19 января 2011 г.

В настоящее время антимонопольные органы по результатам рассмотрения административных дел о правонарушении, предусмотренном ст. 14.31 КоАП РФ (злоупотребление доминирующим положением на товарном рынке), выносят административные штрафы, как правило, в пределах 1-5 процентов размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение (так называемый «оборотный штраф»).

И хотя санкция данной статьи предусматривает ответственность в виде штрафа до 15 процентов размера суммы выручки, но даже минимальный штраф в размере 1 процента может дать в денежном исчислении суммы, выраженные в сотнях миллионах рублей. При этом, антимонопольный орган при определении размера штрафа принимает в расчет выручку нарушителя на всей территории, на которой он осуществляет свою деятельность. Казалось бы все правильно, но такой подход недопустим применительно к теплоснабжающим компаниям, которые имеют существенные особенности реализации услуг по теплоснабжению потребителей. И эти особенности должны учитываться антимонопольными органами при рассмотрении вышеуказанных административных дел.

Теперь давайте на них остановимся подробнее. Определение понятия «товарный рынок» содержится в Федеральном законе от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (в ред. от 05.04.2010, ст. 4): «товарный рынок - сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров (далее - определенный товар), в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами».

Существенной особенностью данного определения товарного рынка является то, что он обозначает сферу обращения товара, пределы которой полностью определяются субъективными возможностями приобретателя. Тепловая энергия поставляется потребителю посредством теплоносителя (как правило - это горячая вода). Тепловая энергия не имеет заменителей на товарном рынке, поскольку для целей потребления не может быть заменена каким-либо иным аналогичным товаром с аналогичными потребительскими свойствами. Альтернативные варианты теплоснабжения (строительство собственной котельной, электроотопление и др.) не могут быть реализованы в короткие сроки и требуют значительных дополнительных издержек, что делает их реализацию экономически нецелесообразной.

При определении географических границ рынка сбыта тепловой энергии субъектами теплоэнергетики следует исходить из факта их отнесения к субъектам естественных монополий. По отношению к географическим границам таких рынков применяются положения п. 30 Порядка проведения анализа и оценки состояния конкурентной среды на товарном рынке, устанавливающего, что в сфере услуг субъектов естественных монополий географические границы товарных рынков определяются с учетом особенностей предоставления этих услуг, в частности:

- наличия и расположения технологической инфраструктуры (сетей);

- возможностей покупателей по доступу к инфраструктуре и ее использованию (подключению к сетям).

Географические границы рынка сбыта тепловой энергии субъектами теплоэнергетики должны быть определены на основе анализа технологических особенностей схемы подключения потребителей, наличия или отсутствия у потребителей альтернативных вариантов теплоснабжения и, с учетом того, что строительство новых котельных, тепловых пунктов и тепловых сетей невозможно в короткие сроки, а также требует значительных затрат, что делает данное строительство экономически нецелесообразным, а иногда и технически не возможным.

Следует учитывать, что в силу особенностей технологического процесса рынки тепловой энергии локальны. Из-за значительных потерь и дороговизны транспорта излишек мощности теплоисточника не может быть использован поставщиком для поставки тепла на другой рынок, а у потребителей отсутствует техническая возможность отказаться от услуг того поставщика, к сетям которого они присоединены. Услуги в сфере теплоснабжения предназначены для потребления тепловой энергии в определенных объектах недвижимости. Объекты недвижимости, в которых установлены энергопринимающие устройства потребителей, не могут быть перемещены на иную территорию. В свою очередь тепловые пункты и разводящие сети, с использованием которых услуги теплоснабжения оказываются потребителям, также являются объектами недвижимого имущества и не могут быть перемещены.

Потребители тепловой энергии не имеют альтернативных возможностей получения тепловой энергии – прокладка альтернативных тепловых сетей, строительство новых ЦТП (центральный тепловой пункт) и котельных требует значительных инвестиционных затрат и экономически не целесообразна, а с учетом характера городской застройки в большинстве случаев технически невозможна.

При этом теплоснабжающие организации имеют техническую возможность отпустить тепловую энергию как товар потребителю только с того ЦТП, к которому потребитель присоединен. Таким образом, рынок теплоснабжения потребителей тепловой энергии носит локальный характер и имеет географические границы, определенные точкой ввода сетей на объект недвижимости, где находятся энергопринимающие устройства потребителя. Данная позиция была заявлена при рассмотрении арбитражным судом города Москвы заявления теплоснабжающей организации об оспаривании решения УФАС по Москве о привлечении к административной ответственности в виде штрафа в размере 379 млн. руб. Антимонопольный орган при принятии оспариваемого решения принял к расчету выручку теплоснабжающей организации на рынке, территория которого определялась всей территорией деятельности этой организации (несколько тысяч потребителей).

Теплоснабжающей организации удалось доказать, что злоупотребление доминирующим положением было допущено на территории, географические границы которой определялись точкой ввода тепловых сетей в жилой дом, где и находилось энергопринимающее устройство потребителя. Объем выручки теплоснабжающей организации на данном товарном рынке составил примерно в 5 тысяч раз меньше, чем принятый к расчету антимонопольным органом. Соответственно размер штрафа, подлежащего применению к теплоснабжающей организации, тоже был уменьшен в такой же пропорции и составил 100 000 рублей (минимальное значение, установленное ст. 14.31 КоАП РФ.

Законность решения арбитражного суда города Москвы, столь значительно уменьшившего размер денежного штрафа, была подтверждена вышестоящими судебными инстанциями. Не надо разъяснять подробно в чем значимость данной судебной практики для теплоснабжающих организаций, да и не только для них, но и других субъектов энергетики.

Подход антимонопольных органов по вопросу расчета «оборотных штрафов» не просто поставлен под сомнение, но и фактически признан судом необоснованным. При должной подготовке и подходе к защите своих прав и интересов субъектам энергетики вполне по силу переломить, скорее всего, с помощью суда, уже устоявшуюся позицию антимонопольных органов по указанному вопросу. Есть все основания полагать, что данная судебная практика найдет свое продолжение.

ВАСИЛЬЕВ Д.Б., зам.Генерального директора ЗАО «Юрэнерго»

опубликовано в журнале Слияния и поглощения (январь 2011г.)

Возврат к списку событий

1111